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企业保护商业机密的手段

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企业保护商业机密的手段

发布日期:2017-03-07 00:00 来源:http://www.shanglaw.net 点击:

  (一)企业应当与职工签订保密合同以保护商业秘密

  我国《劳动法》第二十二条规定:“劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。”因此,用人单位可以在劳动合同、知识产权权利归属协议或者技术保密协议中,与相关人员协商,订立保密合同。利用合同对商业秘密进行保护,是一种比较好的选择。因为在用人单位依据劳动合同提起侵犯商业秘密的诉讼时,由于用人单位手中有一份与被告签署的保密合同,合同已载明了商业秘密的名称、范围及其他条款,用人单位在诉讼中仅凭合同本身就可证明被告已经知道特定的信息是原告的商业秘密,并且承诺承担相应的保密义务和违约责任,从而使用人单位的举证工作变得相对容易,胜诉的可能性随之增大。相反,由于《民法通则》、《反不正当竞争法》、《刑法》等对商业秘密的定义是概括性的,在案件审理中,某一信息是不是商业秘密,用人单位、侵权人和法院可能会有不同的理解,用人单位和侵权人谁能胜诉,主要取决于双方所举的证据在多大程度上能支持自己的主张,并且能够被法院所接受。因而,企业胜诉就要困难的多。

  1. 企业需要与其签订保密合同的人员范围

  企业一般无须与全体人员订立保密合同,需要与其订立保密合同的主要是对本单位技术权益和经济利益有重要影响的有关行政管理人员、科技人员和其他有可能接触到企业商业秘密的人,包括:(1)高级研究开发人员、技术人员、经营管理人员。由于他们掌握企业的核心商业秘密,因而容易引起竞争企业的特别注意。(2)一般技术人员和关键岗位的技术工人。因工作需要,他们可能了解部分重要的商业秘密或保密信息,也不排除泄露秘密的危险性。(3)市场计划和销售人员。这些人往往掌握经营秘密,也是竞争企业注意的重点。(4)财会人员。因为企业的财务状况包含有大量的不宜公开的信息。(5)秘书人员。他们在参加会议、管理和传发文件等过程中,也会接触到商业秘密。(6)保安人员。这类人有机会在下班后或公休日、节假日趁别人不在时,研究、拍摄、复制有关的保密设备或文件。

  2. 保密合同签订的方法

  企业与职工签订保密合同有两种方法:

  (1)企业直接同接触商业秘密的职工签订《保守商业秘密协议书》。在签订协议书时要注意几点:(1)协议书的内容不得违反国家法律、法规和有关的规章制度;(2)双方当事人法律地位要平等,要以自愿为原则,双方意思表示应真实,权利和义务要对等;(3)主要内容要完整;(4)违约责任要明确。

  (2)企业在同职工签订“聘用合同”或“劳动合同”中写明保密条款和违约责任。

  3. 保密合同的内容

  企业在与职工签订的保密合同中除了应明确企业商业秘密的范围、保密期限、双方的权利义务(特别是职工的保密义务)、违反保密协议的责任等内容以外,还应包括竞业避止条款。

  (1)企业商业秘密的范围

  企业的商业秘密通常包括:产品文件、程序软件、产品配方、制作工艺、生产诀窍、试验参数、样品、职务技术成果、管理诀窍、客户名单、产销策略、产品成本、标底、标书以及其他不愿公开的信息。

  (2)竞业避止合同(条款)

  竞业避止合同又叫“不竞争合同”,是发达国家的雇主约束其雇员行为经常采用的一种劳动合同或称劳资合同中的条款。在中国,很多技术含量高的行业及企业,如IT行业,员工在就职时与公司签订竞业避止合同的现象也是较为普遍的。

  为了保障企业的商业秘密权,竞业避止合同通常包括以下条款:(1)员工在职期间不得到竞争企业兼职甚至任职;(2)员工在职期间不得自行组织公司与原用人单位竞争;(3)员工离职前不得抢夺原用人单位的客户;(4)员工不得引诱其他员工离职;(5)员工离职后的一定期限(外国一般为三年)或特定区域(如中国)内,不得开展与原用人单位竞争的业务或受雇于竞争公司。

  为了保障劳动者的职业选择权,竞业避止合同还应当包括以下条款,(6)公司向受竞业避止合同约束的员工支付补偿费的数额;(7)补偿费的支付方法;(8)竞业避止的期限(最长不得超过三年);(9)竞业避止的具体范围;(10)双方的违约责任等。

  如果与竞业避止内容相关的技术秘密已为公众所知悉,或者已不能为本单位带来经济利益或竞争优势,不具有实用性,或负有竞业避止义务的人员有足够证据证明该单位未执行国家有关科技人员的政策,受到显失公平待遇以及本单位违反竞业避止条款,不支付或者无正当理由拖欠补偿费的,竞业避止条款自行终止。竞业避止合同是双务有偿合同,离职员工承担保守原企业商业秘密、不与原企业竞争的义务,同时应享有获取一定经济报酬的权利。如果离职员工得不到相应的补偿,其职业选择权又受到竞业避止合同的限制,双重的不利势必影响其生存状况和发展前景。保护企业的商业秘密不能以损害离职员工的生存权为代价。为此,有些地方性法规特别做出规定,如:《宁波市企业技术秘密保护条例》规定,企业应当向被限制人支付补偿费,年补偿费不得低于该员工离职前一年的报酬总额的1/2。《珠海市企业技术秘密保护条例》规定,企业与员工约定竞业避止的,在竞业避止期间应当按照竞业避止协议中的约定向该员工支付补偿费;没有约定的,年补偿费不得低于该员工离职前一年从该企业获得的年报酬总额的1/2。

  (二)企业可以采取经济手段保护商业秘密

  1. 以优厚的待遇来保护商业秘密。即对接触、使用企业商业秘密的职工,特别是高级管理人员给予较优厚的工资、奖金、津贴待遇,同时在劳动合同中写明,一旦享受特殊津贴,则应负有相应的保密义务。

  2. 以劳动合同长期化来保护商业秘密。在人员流动比较普遍的今天,这一方法更具有重要作用。劳动合同长期化,可以使关键岗位(接触、掌握商业秘密)的职工,由于收益长期性的预期,而留在岗位上。

  3. 以吸纳股东来保护商业秘密。即允许商业秘密的发明人,接触、掌握商业秘密的人拥有部分股权,成为企业的股东,使之与企业形成休戚相关的命运共同体。日本许多中小企业中掌握和从事关键技术和工艺的职工,往往是不予解雇,终身雇佣的,或直接是企业的股东。其用意是既防止人才流失,又防止商业秘密外泄。我国某些高新技术企业以及南方的部分企业中已开始了这方面尝试。

  (三)企业应当以适当的行政手段来保护商业秘密

  建立完善的商业秘密保护机制,对企业商业秘密的保护是至关重要的。

  1. 建立商业秘密的保护机构。商业秘密与国家秘密虽然层次不同,但保护的要求、制度措施、防范手段、宣传教育等大体相似,因此可以把国家秘密与商业秘密纳入统一管理,分别对待。如果原来已有机构管理国家秘密的,可以由其承担管理国家秘密和商业秘密的双重任务。不过,这样做的前提是要加强保密机构的力量。目前,一些国有企业已经开始这方面的尝试。他们的主要做法是:

  (1)明确一名企业主要领导人负责保密委员会的全面工作;

  (2)在保密委员会成员中增加行政业务处室领导的比例;

  (3)明确懂技术、通业务的专职人员负责商业秘密的日常管理。

  2. 建立企业内部的保密制度。国家保密部门已经颁布的一系列保守国家秘密的制度,是针对各种泄密渠道提出的保密行为规范,很多都适合于商业秘密的管理,可以根据商业秘密的不同特点,进行取舍、充实,制订出一套符合商业秘密运作规律的管理制度。有了章法还要注意加强宣传教育和检查监督,防止有章不循、流于形式。要通过宣传教育,使广大职工增强道德观念、法制观念、责任感、归属感,树立保护商业秘密人人有责的思想,普遍提高保护商业秘密的自觉性。与此同时,将商业秘密的管理纳入企业基础管理体系,变经验式管理为定量定性的目标管理。对内,明确各级领导应负担的保密工作责任,划出各业务系统商业秘密的具体内容,把商业秘密管理作为企业基础管理的子项目列入考核体系,对泄密单位、责任者按规定予以处罚;对外,建立商业秘密受侵犯后的快速反应机制,确保将商业秘密被侵犯后的损失降到最低限度。

  (四)企业可以利用法律的威慑力来保护商业秘密

  《中华人民共和国劳动法》第一百零二条规定:“劳动者违反本法规定的条件解除劳动合同或者违反劳动合同中约定的保密事项,给用人单位造成经济损失的,应当依法承担赔偿责任。”第九十九条规定:“用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者,给原用人单位造成经济损失的,该用人单位应当承担连带赔偿责任。”由于侵犯商业秘密的行为,侵犯了商业秘密权利人的合法权益,破坏了社会主义市场经济秩序,根据我国《民法通则》、《反不正当竞争法》和《刑法》等法律的有关规定,侵权人应当承担以下法律责任:

  1. 侵权人应停止侵害、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉;

  2. 侵权人给受害人造成损害的,应当承担损害赔偿责任;

  3. 监督检查部门可根据情节对侵权人处以一万元以上二十万元以下的罚款;

  4. 故意或者过失泄露国家科学技术秘密,情节严重,并致使国家利益遭受重大损失的,司法机关可依法追究当事人的刑事责任。


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